包工头的工伤问题

某建筑公司承建一栋30层的房屋后，将所有项目转包、分包给个人。其中，我分包了外墙装修项目，成为这里的一个包工头。请问：建筑公司与我之间属于违法分包关系，不存在劳动关系，该公司应否为我缴纳工伤保险？

律师分析

一方面，违法转包、分包的工伤保险责任，不以存在劳动关系为前提。依据《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”又依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”

上述规定表明，其目的在于加强对劳动者的保护以及对违法转包、分包单位的惩戒，认定工伤保险责任不以存在劳动关系为必要条件。

另一方面，包工头违法承揽与其参加工伤保险的权利并不冲突。

《社会保险法》第三十三条规定：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”即工伤保险是国家对职工履行的社会责任，也是职工的基本权利。承包单位承包建设项目后，交由不具备资质条件的主体实际施工，并从违法转包、分包或者挂靠中获取利益，由其承担相应的工伤保险责任符合公平正义理念。也就是说，包工头不能因为违反建筑领域的法律规范失去享受社会保险的权利。